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貴州勞務工程告訴您專業工程分包和勞務分包有什么區別?

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貴州勞務工程告訴您專業工程分包和勞務分包有什么區別?

發布日期:2019-01-23 00:00 來源:http://www.grigxl.live 點擊:

貴州勞務工程告訴您專業工程分包和勞務分包有什么區別?


工程分包包括專業工程分包和勞務分包兩種。專業工程分包是指工程施工總承包人將建筑工程施工中除主體結構施工外的其他專業工程發包給具有相應資質的其他施工企業的行為;勞務分包是指工程承包人將建筑工程施工中的勞務作業發包給具有勞務承包資質的其他施工企業的行為。

工程人和高級體系結構團隊項目會議在

二者的區別主要體現在以下幾點:

一、二者的主體不一樣

專業工程分包發生在施工總承包人和專業承包人之間;勞務分包發生在承包人(可能是施工總承包人,也可能是專業承包人)和勞務分包人之間。

二、二者的客體不一樣

專業工程分包的客體是專業工程,勞務分包的客體是勞務作業。

三、二者相關的法律規定不同

按照法律的規定,專業工程分包是需要取得發包人同意的,否則分包行為無效。《建筑法》第29條規定:“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位;但是,除總承包合同中約定的分包外,必須經建設單位認可。”《合同法》第272條規定:“總承包人或者勘察、設計、施工承包人經發包人同意,可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。”勞務分包則不需要經過發包人同意。

四、二者相關各方承擔的責任不同

按照法律規定,專業工程分包的雙方當事人對發包人共同承擔連帶責任,勞務分包則按雙方約定承擔責任。

五、二者的費用內容不一樣

專業工程分包計取的是工程款,而工程款主要包括直接費用、間接費用、稅金和利潤,所以通常工程款的數額比較大。勞務分包計取的僅僅是勞務作業的報酬,金額通常比較小。

工程實踐中,一定要注意區分專業工程分包和勞務分包。把專業工程分包給不具備專業承包資質的勞務企業,或者把勞務工程分包給沒有勞務資質的專業承包企業,都是違法分包。

關于專業工程分包與勞務分包的區別之探討

建設工程分包一直是建設工程領域的熱點問題,在類型上可分為專業工程分包和勞務分包,兩者之間的區別對建設工程合同的性質和效力具有很大影響,實踐中時常有建筑工程分包發包人與承包人混淆專業工程分包與勞務分包兩者的概念,構成違法分包,進而造成建設工程分包合同無效。厘清專業工程分包與勞務分包的概念,正確理解二者之間的區別,有助于正確認識建設工程合同的性質和效力,防范建設工程分包合同無效的法律風險,有效解決建設工程合同糾紛,對司法實務工作具有重要意義。貴州勞務工程將結合法律實踐,對建設工程分包下專業工程分包與勞務分包的區別進行探討。

一、建設工程分包

(一)分包的概念

建設工程分包是指建筑工程總承包單位或施工總承包單位將其所承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位的活動,是建筑施工企業之間的專業工程施工或勞務作業的承、發包關系。工程總承包人或施工總承包人并不退出與發包人的承包關系,其與分包人就分包人完成的工作成果向發包人承擔連帶責任。

(二)分包的種類

依據建設部《房屋建筑和市政基礎設施工程分包管理辦法》(以下簡稱《辦法》)第五條規定,房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包分為專業工程分包和勞務分包,將在后文分別進行細述。

(三)分包的相關禁止性規定

依據《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國合同法》、《建設工程質量管理條例》,總結出建設工程分包的相關禁止性規定如下

1.建設工程總承包合同中未有約定,又未經建設單位認可,禁止承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成。

2.建設單位不得直接指定分包工程承包人。

3.禁止施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位。

4.禁止總承包單位將工程分包給不具備相應資質條件的單位。

5.禁止分包單位將其承包的工程再分包。

6.發包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發包給幾個承包人;承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。

二、建設工程的專業工程分包

(一)專業工程分包的概念

依據《辦法》第五條規定,專業工程分包是指施工總承包單位將其所承包工程中的專業工程發包給具有相應資質的其他建筑業企業完成的活動。

(二)專業工程分包的相關規定

1.依照建設部《專業承包企業資質等級標準》的規定,專業分包包括地基與基礎工程、土石方工程、建筑裝修裝飾工程等60種方式的專業承包,每種專業承包對承包人都有相應資質標準的要求。

2.專業工程分包除在施工總承包合同中有約定外,必須經建設單位認可。

3.專業分包工程承包人必須自行完成所承包的工程。

4.專業分包工程承包人應當按照專業工程分包合同的約定對其承包的工程向專業分包工程發包人負責,專業分包工程發包人和承包人就分包工程對建設單位承擔連帶責任。

三、建設工程的勞務分包

(一)勞務分包的概念

貴州勞務工程依據《辦法》第五條規定,勞務分包,又稱勞務作業分包,是指施工總承包企業或者專業承包企業將其承包工程中的勞務作業發包給勞務分包企業完成的活動。

《最高人民法院建設工程施工合同司法解釋的理解和適用》中指出,勞務作業分包是將簡單勞動從復雜勞動剝離出來單獨進行承包施工的勞動,因此,總承包人與勞務作業發包人及分包人與勞務作業承包人之間既不是勞務關系也不是勞務合同關系,而是建設工程施工合同關系。

(二)勞務分包的相關規定

1.依據建設部《建筑業勞務分包企業資質標準》的規定,勞務作業分包包括木工作業、砌筑作業、抹灰作業等13種類別,每種作業的承包人都分別應當具備相應的資質等級標準及作業的具體范圍。

2.勞務分包由勞務發包人與勞務承包人通過勞務合同約定。勞務承包人必須自行完成所承包的任務。

3.勞務分包承包人應當按照勞務分包合同的約定對其承包的工程勞務作業向勞務分包發包人負責,勞務分包發包人和承包人就工程勞務作業部分對建設單位承擔連帶責任。

四、專業工程分包與勞務分包的區別

(一)對象指向不同

專業工程分包的對象是工程,包含完成專業工程的所有工作,包括專業技術、管理、材料采購等,還包含勞務內容,計取的是直接費、間接費、稅金和利潤,其對價屬于法律上的“工程款”;勞務分包的對象僅為工程施工中剝離出來的的勞務作業部分,計取的是直接費中的人工費和一定的管理費,其對價屬于法律上的“勞務報酬”。

可以說,專業工程分包與勞務分包的區別之一就是是否包工包料,包工包料為專業工程分包,包工不包料為勞務分包。《北京市高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第四條規定,合同約定勞務作業承包人負責與工程有關的大型機械、周轉性材料租賃和主要材料、設備采購等內容的,不屬于勞務分包。

(二)主體不同

專業工程分包發生在總承包人與專業分包人之間,而《最高人民法院建設工程施工合同司法解釋的理解和適用》中指出,勞務作業分包人既可以是總承包人,也可以是專業分包的承包人,即勞務分包可能發生在總承包人與勞務分包人之間,也有可能發生在專業分包人與勞務分包人之間。

分包主體資質要求也不同,根據《建筑業企業資質管理規定》,建筑業企業資質分為施工總承包資質、專業承包資質、施工勞務資質三個序列,因此承接專業工程分包的單位應具有專業承包資質,承接勞務分包的單位應具有施工勞務資質;且因為專業承包資質比施工勞務資質高一等級,具有專業承包資質的單位亦可承接勞務分包,而具有施工勞務資質的單位卻不能承接專業工程分包,否則屬于《建設工程質量管理條例》第七十八條第二款第一項規定的將建設工程分包給不具備資質條件的單位的行為,屬于違法分包行為。

(三)相關禁止性規定不同

專業工程分包必須先經過發包人的同意,在施工總承包合同中有約定的除外,專業工程分包若未取得發包人同意則屬于法律法規所禁止的無效行為;而勞務分包是將工程中的勞務作業部分交由第三人完成,為法律所允許,且無需經發包人同意,除非發包人與承包人另有約定。

專業工程分包的承包人不得將承包的建設工程再次分包給第三人,但可以將其中的勞務作業部分交由第三人完成,即發生在專業分包人與勞務分包人之間的勞務分包;勞務分包的承包人不得將承包的勞務作業再次分包給第三人。

五、混淆專業工程分包與勞務分包的法律風險

(一)構成違法分包

專業工程分包與勞務分包雖然同屬于建設工程分包,但實際上通過上述區別可以看出兩種分包的合同效力與法律后果有著很大的不同,兩種分包的混淆容易產生違法分包行為。根據《建設工程質量管理條例》第七十八條第二款規定,總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的行為,或建設工程總承包合同中未有約定,又未經建設單位認可,承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的行為,屬于違法分包行為。

以湖北高院(2018)鄂民終226號“遼寧省路橋建設集團有限公司、貴州旭泰商貿有限公司建設工程合同糾紛案”為例,湖北高院分析了專業工程分包與勞務分包在涵蓋的范圍及合同標的指向上的區別,并結合遼寧路橋集團與紳達建設公司之間勞務合同的實際履行情況,認定雙方實際形成的是建設工程分包合同關系,屬于違法分包。

(二)導致分包合同無效

根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第四條規定,承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。最高院(2013)民一終字第93號黃國盛、林心勇與江西通威公路建設集團有限公司、泉州泉三高速公路有限責任公司建設工程分包合同糾紛案中,最高院認為,原被告雙方簽訂的涉案合同名為勞務承包合同,實為分包合同,屬于違法分包行為,涉案合同違反法律、行政法規的強制性規定應認定無效。

(三)分包合同無效后的責任承擔

1.工程竣工驗收合格的,承包人可以要求參照無效合同的約定支付工程價款;但經修復而驗收合格的,修復費用應當由承包人承擔。

2. 未能竣工驗收合格的工程,可不予支付工程款

3. 發包人有過錯的也應當承擔相應的民事責任

4. 人民法院可收繳當事人已經取得的非法所得

5. 合同無效,但工程經竣工驗收合格或交付使用,但合同價款約定不明的,應當按工程定額、工程量對工程造價進行鑒定,以鑒定結果確定工程價款

6. 合同無效,工程竣工驗收合格,發包人要求扣除工程折價款中所含利潤的,人民法院不予支持

六、厘清專業工程分包與勞務分包的法律意義

貴州勞務工程隨著建筑勞務市場的發展,在實踐中,勞務分包在建筑工程中出現了一些深層次的關于管理方面的問題,如以勞務分包的名義進行專業工程分包甚至施工總包之類的問題。在實際工程建設中,往往出現施工總承包企業或專業工程分包企業與勞務分包企業簽訂諸如施工協議、內部勞務承包、工序勞務分包、包工包勞務管理、包工包輔助材料供應、包工包勞務安全等不同承包內容、不同合同或協議等名稱。有的施工總承包企業、專業工程分包企業為規避違法分包的事實,故意混肴或掩蓋專業工程分包與勞務分包的概念,造成合同管理上的難以辨認。

對專業工程分包與勞務分包進行區分,主要是為了解決所簽合同名為勞務分包,實為專業工程分包的違法行為問題。正確理解專業工程分包與勞務分包,一方面有助于施工企業規范自身分包行為,意識到違法分包后果所帶來損失的嚴重性,避免不恰當、不合理的分包行為的產生,從而減少因此帶來的糾紛;另一方面有助于正確認識建設工程合同的性質和效力,正確判斷所簽訂的分包合同究竟是專業工程分包合同還是勞務分包合同,以及分包發包人與承包人之間究竟是專業工程分包行為還是勞務分包行為,進而判斷是否構成違法分包,分包合同是否有效。

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